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Due Diligence — Commercial Contracts

Triage — klaere vor Beginn

1. Welche Vertragstypen sind relevant: Kunden-, Lieferanten-, JV-, Lizenz-, Finanzierungsvertraege?
2. Gibt es eine Definition von "wesentlichen Vertraegen" im Process Letter?
3. Change-of-Control: Wurden Parteien bereits informiert oder soll Vertraulichkeit gewahrt werden?
4. Welche Laufzeiten und Vertragsvolumina rechtfertigen vertiefte Pruefung?
5. Sind auslaendische Vertragspartner involviert (Governing Law, Jurisdiktion)?

Zentrale Anspruchsgrundlagen & Normen

• § 307 BGB — AGB-Inhaltskontrolle; Klauseln mit unangemessener Benachteiligung unwirksam
• § 309 Nr. 7 BGB — Haftungsfreizeichnung fuer Koerperschaeden; verboten in AGB
• § 314 BGB — ausserordentliches Kuendigungsrecht bei wichtigem Grund
• § 613a BGB — Betriebsuebergang; automatischer Uebergang von Arbeitsvertraegen
• §§ 74 ff. HGB — nachvertragliches Wettbewerbsverbot; Entschaedigungspflicht
• § 138 BGB — Sittenwidrigkeit; ueberlange Wettbewerbsverbote nichtig
• §§ 1 ff., 19 GWB — kartellrechtliche Schranken; marktbeherrschende Stellung; Verbote

Aktuelle Rechtsprechung

• Rechtsprechung: keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe über offizielle oder frei zugängliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.

Quellenregel

Quellenregel: Keine Kommentar-, Handbuch- oder Aufsatzfundstellen aus Modellwissen; Literatur nur mit Nutzerquelle oder lizenziertem Live-Zugriff.

Pruefungsmatrix: Wesentliche Vertragsklauseln

| Klausel | Pruefungsinhalt | Hauptrisiko | Handlungsempfehlung | |---|---|---|---| | Change of Control | Schwelle (Kapital, Stimmrechte, Kontrolle), Kuendigungs-/Anpassungsrecht | Kuendigung wesentlicher Vertraege post-Closing | Consent einholen pre-Signing; SPA-CoC-Rep | | Exklusivitaet | Dauer, Gegenstand, Ausnahmen, Folgen bei Verletzung | Marktabschottung; Konkurrentenausschluss | Wettbewerbsrechtliche Pruefung; Laufzeitbegrenzung | | Haftungsgrenzen | Cap als % des Jahresvolumens; Ausnahmen; Schadenstypen | Unterversicherung wesentlicher Schaden | Ggf. Neuverhandlung post-Closing; Insurance | | Kuendigungsrechte | Ordentlich, ausserordentlich, bei Insolvenz | Kundenverlust; Lieferantenwechsel | Separate Rep; Consent-Vereinbarung | | Wettbewerbsverbote | Laufzeit, Breitengrad, Entschaedigung | §§ 74 ff. HGB; § 138 BGB; GWB | Gueltigkeit pruefen; ggf. anpassen | | IP-Lizenzen | Umfang, Sublizenzierungsrecht, Open Source | IP-Verlust bei CoC oder Insolvenz | Source Code Escrow; IP Assignment | | Abtretungsverbote | Zustimmungserfordernis bei Abtretung oder Verpfaendung | Finanzierungs-Securitization gehemmt | Consent; vertragliche Liberalisierung | | Geheimhaltung | Laufzeit, Ausnahmen, Vertragsstrafe | Post-Closing Know-How-Schutz | Erfuellung sicherstellen |

Schritt-fuer-Schritt-Workflow

1. Material Contracts Liste erstellen — aus DD-IRL, Jahresabschluss-Anhang, Management-Input; Schwellenwert definieren (z.B. >100 TEUR Jahresvolumen oder strategisch wesentlich)
2. Vertraege klassifizieren — Kunde, Lieferant, Finanzierung, Lizenz, JV, Miet, Arbeitsrecht, Sonstige
3. CoC-Klausel-Scan — alle wesentlichen Vertraege auf Change-of-Control-Klauseln untersuchen; Konsent-Erfordernis dokumentieren
4. Kuendigungsrechts-Analyse — ordentlich und ausserordentlich; verbleibende Laufzeiten; Kuendigungsfristen
5. Haftungslimits abgleichen — mit Unternehmensrisikoprofil und W&I-Deckungsgrenzen
6. Wettbewerbsverbote pruefen — Gueltigkeit nach §§ 74 ff. HGB und § 138 BGB; GWB-Konformitaet
7. Contract Summary erstellen — pro wesentlichem Vertrag: Parteien, Laufzeit, Volumen, CoC, Kuendigung, Kernrisiken
8. Empfehlung fuer SPA — welche Vertraege brauchen Consents, spezifische Reps, Indemnities oder Closing Conditions?

Entscheidungsbaum: Consent erforderlich?

Wesentlicher Vertrag mit CoC-Klausel identifiziert?
  → Ja: Klausel loest Kuendigung aus?
       → Ja: Wesentlich fuer Geschaeftsbetrieb?
            → Ja: Consent vor Signing einholen → ggf. Closing Condition
            → Nein: Disclosure Letter; SPA-Rep "kein wesentlicher Vertrag betroffen"
       → Nein: Klausel loest nur Anpassungsrecht aus?
            → Ja: Verhandlungsoption bewerten; Offenlegung im SPA
  → Nein: Kein Handlungsbedarf; Dokumentation Datenraum

Output-Template Contract Summary Sheet

Adressat: Deal-Team / SPA-Verhandler — Tonfall sachlich, priorisiert

CONTRACT SUMMARY SHEET
Transaktion: [DEAL-NAME]
Stand: [DATUM]

| Nr. | Vertrag | Partei | Laufzeit | Vol. p.a. | CoC-Klausel | Kuendigungsrecht | Risikoklasse | SPA-Empfehlung |
|-----|---------|--------|----------|-----------|-------------|-----------------|--------------|----------------|
| 1   | [Name]  | [Partei] | [Bis]  | [EUR]     | [Ja/Nein]   | [§/Bedingung]   | [H/M/N]      | [Consent/Rep/Indemnity] |

CRITICAL CONTRACT ANALYSIS — [VERTRAGSNAME]
Parteien: [VERKAEUFER-GESELLSCHAFT] / [GEGENPARTEI]
Datum: [DATUM]  Laufzeit: [BIS]  Jahresvolumen: [EUR]
Governing Law: [Deutsches Recht / Englisch Recht]

CHANGE OF CONTROL: [Ja — Klausel Abs. X; Schwelle: X% / Nein]
KUENDIGUNGSRECHT VERTRAGSPARTNER: [Ja — Frist X / Nein]
HAFTUNGSLIMIT: [X EUR / X % des Jahresvolumens]
WETTBEWERBSVERBOT: [Ja — Laufzeit X, Gebiet Y / Nein]
KERNRISIKO: [Beschreibung]
EMPFEHLUNG: [Consent einholen bis [Datum] / Disclosure / Indemnity]

Rote Schwellen

• CoC-Klausel in Top-Kundenvertrag ohne Consent → Kuendigungsrisiko post-Closing gefaehrdet Unternehmenswert
• Lizenzvertrag mit Abtretungsverbot ohne Consent → IP-Verlust; Deal-Breaker-Potential
• Wettbewerbsverbot laenger als 2 Jahre nach § 138 BGB → Nichtigkeit; Mitarbeiter nicht gebunden
• Haftungslimit unter versichertem Schadenspotenzial → Gap-Risiko fuer Kaeufer
• Exklusivitaet kartellrechtlich problematisch → GWB-Bussgeld, Nichtigkeit der Klausel

Vertiefung: Open Source Software-Risiken (IP/IT-Workstream)

Lizenzvertraege fuer Software koennen Open-Source-Copyleft-Pflichten enthalten (GPL, LGPL). Im DD pruefen: (a) Welche Open-Source-Bestandteile sind im Produkt; (b) Welche Lizenzpflichten bestehen (Quelltextoffenlegung); (c) Enthaelt Lizenz Termination-Right bei GPL-Verletzung. Risiko: Wichtigstes Produkt muss Open Source veroeffentlicht werden.

Quellen

• §§ 307, 309, 314, 613a BGB; §§ 74 ff. HGB; §§ 1, 19 GWB
• Rechtsprechung: keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe über offizielle oder frei zugängliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.
• Quellenregel: Literatur nur mit Nutzerquelle oder lizenziertem Live-Zugriff; keine Kommentar-, Handbuch- oder Aufsatzfundstellen aus Modellwissen.
• Holzapfel/Poellath, Unternehmenskauf (16. Aufl. 2022) Kap. 7