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dsb-bestellungspflicht-pruefung

Bestellungspflicht für Datenschutzbeauftragten prüfen. Art. 37 DSGVO § 38 BDSG Bestellungspflicht. Prüfraster: Schwellenwerte Art. 37 Abs. 1 Betriebsgroe Verarbeitungsart Pflichtbestellung freiwillige Bestellung. Output: Bestellungsprüfmemo Empfehlung. Abgrenzung: nicht für Aufgaben des DSB (Art. 39 DSGVO).

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DSB-Bestellungspflicht und -Anforderungen

Zweck

Häufige Lücke in Unternehmen: Pflicht zur DSB-Bestellung wird nicht erkannt. Dieses Skill prüft Pflicht, Anforderungen an DSB und löst Folge-Probleme (Interessens-Konflikt, externe vs. interne Bestellung).

Eingaben

  • Unternehmens-Typ (öffentlich privat)
  • Beschäftigten-Zahl
  • Verarbeitungs-Tätigkeiten (Übersicht aus VVT)
  • Bestand DSB ja/nein
  • Bei Bestand: Person und Rolle (intern extern)

Schritt 1 — Pflicht-Tatbestände Art. 37 DSGVO

Lit. a) Öffentliche Stelle / Behörde

  • Pflicht unabhängig von Größe
  • Außer Gerichte in Justizfunktion

Lit. b) Kerntätigkeit umfangreiche regelmäßige systematische Überwachung

  • Kerntätigkeit das Geschäft selbst (nicht nur Mittel zur Geschäftsführung)
  • Umfangreich Skalierung
  • Regelmäßig systematisch Dauerhaft strukturiert
  • Überwachung Beobachtung Verhalten Profilbildung

Beispiele

  • Online-Verhaltens-Tracking Werbe-Netzwerke
  • Vermarkter mit Profiling
  • Telematik-Versicherer
  • Standort-Verfolgung
  • CCTV im großen Stil

Lit. c) Kerntätigkeit umfangreiche Verarbeitung besondere Kategorien

  • Art. 9 DSGVO Daten (Gesundheit Religion Sexual-Orientierung etc.)
  • Strafrechtliche Daten Art. 10
  • Umfangreich

Beispiele

  • Krankenhäuser
  • Religions-Gemeinschaften
  • Personalvermittler mit Diversity-Daten
  • Strafvollzug-Dienstleister
  • Genetik-/Genom-Labore

Schritt 2 — § 38 BDSG Deutsche Erweiterung

Schwellenwert

  • In der Regel mindestens 20 Personen
  • Ständig mit automatisierter Verarbeitung beschäftigt
  • Bei Pflicht zur DSFA (Art. 35) auch bei weniger Personen
  • Bei geschäftsmäßiger Verarbeitung zum Zweck der Übermittlung anonymen Übermittlung Markt- oder Meinungsforschung

"Personen" im Sinne § 38 BDSG

  • Mitgezählt werden eigene Beschäftigte des Verantwortlichen (Voll- und Teilzeit, Aushilfen, Auszubildende, Werkstudenten, freie Mitarbeiter mit Datenzugriff)
  • Auftragsverarbeiter-Personal zählt NICHT mit — dieses gehört zum Auftragsverarbeiter, der selbst die DSB-Pflicht prüft
  • Entscheidend ist die Ständigkeit der automatisierten Verarbeitung, nicht das Beschäftigungs-Volumen

Kombination

  • EU-DSGVO und § 38 BDSG nebeneinander
  • Strengstes Kriterium gilt

Schritt 3 — Anforderungen DSB Art. 37 Abs. 5 6 DSGVO

Fachliche Eignung

  • Berufliche Qualifikation Datenschutz
  • Fachwissen DSGVO BDSG
  • Spezialwissen der Branche
  • Zertifizierungen: TÜV, GDD, DIA, BvD u.a.

Persönliche Eignung

  • Zuverlässigkeit
  • Vertrauenswürdig
  • Bei Insolvenz / Strafverfahren prüfen

Schritt 4 — Stellung DSB Art. 38 DSGVO

Unabhängigkeit

  • Keine Weisungs-Bindung in Datenschutz-Fragen
  • Berichts-Linie an oberste Leitung
  • Schutz vor Abberufung wegen Aufgaben-Wahrnehmung

Ressourcen-Pflicht

  • Zeitliche Verfügbarkeit ausreichend
  • Sachliche Ausstattung Büro IT Reisekosten
  • Fortbildungs-Budget
  • Externe Hilfe wenn nötig

Schutz vor Kündigung / Abberufung

  • § 6 Abs. 4 BDSG Kündigungs-Schutz analog § 4f
  • Bei Beendigungs-Schutz auch nach Amtszeit
  • Außerordentliche Kündigung nur bei wichtigem Grund

Schweigepflicht

  • DSB unterliegt Schweige-Pflicht
  • Auch nach Beendigung

Schritt 5 — Interne vs. externe Bestellung

Interner DSB

  • Aus Belegschaft
  • Voll- oder Teilzeit-DSB-Aufgabe
  • Vorteil: Insider-Kenntnis
  • Nachteil: Interessens-Konflikt-Risiko

Externer DSB

  • Beratung durch externe Firma / Anwalts-Kanzlei
  • Vertragliche Bestellung
  • Vorteil: Unabhängigkeit Spezialisierung
  • Nachteil: Externe Person ohne Insider-Kenntnis

Konzern-DSB

  • Ein DSB für mehrere Konzern-Gesellschaften
  • Erlaubt § 38 Abs. 1 BDSG ("für mehrere Stellen")
  • Konzern-Bestellungs-Akte
  • Kommunikations-Linie zu allen Gesellschaften

Schritt 6 — Interessens-Konflikt-Prüfung

Problematische Doppelrollen

Geschäftsführer / Vorstand

  • Rechtsprechung: keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe über offizielle oder frei zugängliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.
  • ErwGr 97 DSGVO zur Unabhängigkeits-Anforderung
  • Strikte Trennung erforderlich

IT-Leitung

  • Verarbeitung verantwortlich + Datenschutz kontrollierend
  • Konflikt häufig
  • Strikt: Trennung erforderlich

Personalleitung

  • Personal-Verarbeitung steuernd + Datenschutz kontrollierend
  • Konflikt häufig

Compliance-Officer

  • Bei klar getrennten Bereichen möglich
  • Bei umfassender Compliance-Verantwortung Konflikt

Unproblematische Rollen

  • IT-Sicherheits-Beauftragter (komplementär)
  • Externer Anwalt (unabhängig)
  • Externe Beratung (klar)

Bei Konflikt

  • Auswechslung des DSB
  • Externe Bestellung
  • Strukturelle Anpassung der internen Rollen

Schritt 7 — Aufgaben DSB Art. 39 DSGVO

Pflicht-Aufgaben

a) Information und Beratung Verantwortlicher und Beschäftigte

b) Überwachung Einhaltung DSGVO und Datenschutz-Vorschriften

c) Beratung zu DSFA und deren Überwachung

d) Zusammenarbeit Aufsichtsbehörde

e) Anlaufstelle Aufsichtsbehörde für Fragen Beratung

Zusätzlich

  • Mit-wirkung VVT
  • Beratung bei AVV-Erstellung
  • Schulung Mitarbeiter
  • Datenpanne-Bewertung

Schritt 8 — Meldung Aufsichtsbehörde Art. 37 Abs. 7 DSGVO

Pflicht zur Veröffentlichung

  • Kontakt-Daten DSB
  • Mitteilung an Aufsichtsbehörde
  • Online-Meldung möglich

Form

  • Schriftlich elektronisch
  • Aufsichtsbehörde wo Verantwortlicher Hauptniederlassung
  • Inhalt: Name Anschrift Telefon E-Mail

Bei Änderungen

  • Update bei Wechsel DSB
  • Bei Wechsel der Aufsichtsbehörden-Zuständigkeit

Schritt 9 — Bestellungs-Akt

Form

  • Schriftlich empfohlen
  • Stellenbeschreibung mit Aufgaben Rechten
  • Vertrag bei externem DSB
  • Bestellungs-Urkunde intern

Inhalt

  • Bestellungs-Datum
  • Aufgaben gemäß Art. 39 DSGVO
  • Ressourcen-Zusage
  • Berichts-Linie
  • Vertraulichkeits-Pflicht
  • Beendigungs-Regelung

Schritt 10 — Bei Verstoß

Sanktionen

  • Art. 83 Abs. 4 DSGVO bis 10 Mio EUR oder 2 Prozent Konzernumsatz
  • Aufsichts-Anordnung zur Bestellung
  • Reputations-Schaden

Folge-Probleme

  • Datenpannen ohne DSB schwerer beherrschbar
  • DSFA-Lücken
  • Aufsichts-Behörden-Audit kritisch

Schritt 11 — Beratungs-Schritte

Erstprüfung

  1. Beschäftigten-Zahl über 20 mit automatisierter Verarbeitung?
  2. Verarbeitungs-Typ Kerntätigkeit mit Überwachung oder besonderen Kategorien?
  3. Öffentliche Stelle?
  4. Bei Bejahung: DSB-Pflicht — sofort Bestellung erforderlich

Wenn DSB vorhanden

  1. Eignungs-Prüfung Qualifikation aktuell?
  2. Stellung Unabhängigkeit gewährleistet?
  3. Interessens-Konflikt vorhanden?
  4. Ressourcen ausreichend?
  5. Meldung Aufsichtsbehörde erfolgt?

Wenn DSB-Lücke

  1. Sofortige Bestellung intern oder extern
  2. Aufsichtsbehörde informieren
  3. VVT-Eintrag DSB-Daten
  4. Datenschutz-Hinweise Webseite aktualisieren

Schritt 12 — Außerhalb Pflicht — freiwillige Bestellung

Vorteile

  • Compliance-Sicherheit
  • Vorbereitung Wachstum
  • Audit-Vorbereitung
  • Mandanten-Vertrauen

Empfehlung

  • Bei jeder Verarbeitung besonderer Kategorien (auch wenn nicht "umfangreich")
  • Bei Cookie-Tracking selbst bei kleiner Webseite
  • Bei jeder grenz-überschreitenden Verarbeitung

Verzahnung mit anderen Skills

  • verarbeitungsverzeichnis-vvt-generator — VVT mit DSB-Bezeichnung
  • dsfa-erstellung — DSB-Beratung
  • avv-pruefung — DSB-Beratung
  • datenpanne-meldung — DSB-Eskalation
  • mandantendaten-ki — DSB im Kanzlei-Kontext
  • anwendungsfall-triage — Eingangsprüfung

Ausgabe

  • dsb-pruefung-{unternehmen}.md mit Pflicht-Analyse Anforderungs-Prüfung Konflikt-Bewertung
  • Bei DSB-Lücke: Bestellungs-Pflicht-Bestätigung + Bestellungs-Vorbereitung
  • Bei externem DSB: Vertrags-Entwurf
  • Bei internem DSB: Stellenbeschreibung
  • Aufsi
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