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Geschäftsführerhaftung — § 43 GmbHG und § 93 AktG in der Krise

Die persönliche Haftung des Geschäftsführers ist kein theoretisches Konstrukt — sie ist das scharfe Ende eines stumpfer werdenden Unternehmens. § 43 GmbHG und § 93 AktG halten das Heft des Handelns mit voller Kraft gegen die Person des Managers, sobald die Krise eintritt und Pflichten verletzt wurden. Wer in der Krise nicht dokumentiert, nicht eskaliert und nicht handelt, findet sich später als Beklagter in einem Regressprozess wieder, in dem er beweisen muss, dass er alles richtig gemacht hat.

Rechtsgrundlagen

• § 43 GmbHG (Sorgfaltspflicht und Verantwortlichkeit der Geschäftsführer)
• § 93 AktG (Sorgfaltspflicht und Verantwortlichkeit der Vorstandsmitglieder)
• § 93 Abs. 2 S. 2 AktG (Beweislastumkehr)
• § 15a InsO (Insolvenzantragspflicht)
• § 15b InsO (Zahlungsverbote nach Insolvenzreife)
• § 1 StaRUG (Krisenfrüherkennungspflicht)
• BGH II ZR 206/22 vom 23.07.2024 — Haftung des ausgeschiedenen Geschäftsführers für Neugläubigerschäden bleibt bestehen, solange die durch ihn geschaffene Gefährdungslage fortwirkt. <https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Gericht=BGH&Datum=23.07.2024&Aktenzeichen=II+ZR+206/22>
• BGH 5 StR 287/24 vom 27.02.2025 — Faktischer Geschäftsführer / Firmenbestattung: auch Hintermänner ohne Außenauftritt. <https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Gericht=BGH&Datum=27.02.2025&Aktenzeichen=5+StR+287/24>
• BGH IV ZR 66/25 vom 19.11.2025 — D&O-Versicherung: Wissentlichkeitsausschluss erfordert positive Kenntnis pro Pflichtverletzung; § 15a / § 15b InsO nicht koppelbar. Stärkt die Deckungsposition des GF und des Insolvenzverwalters.
• IDW S 6 (Sanierungskonzepte)

Pflichten

1. Sorgfaltsmaßstab — Der ordentliche und gewissenhafte Geschäftsleiter

§ 43 Abs. 1 GmbHG verpflichtet jeden Geschäftsführer, die "Sorgfalt eines ordentlichen Geschäftsmannes" anzuwenden. § 93 Abs. 1 AktG formuliert für den Vorstand den Standard des "ordentlichen und gewissenhaften Geschäftsleiters". Beide Standards sind in der Krise verschärft: Je größer die Gefährdungslage, desto enger der Handlungsspielraum und desto strenger die Anforderungen an Dokumentation und Begründung.

2. Business Judgment Rule in der Krise

Die Business Judgment Rule (§ 93 Abs. 1 S. 2 AktG, GmbH analog) schützt den Geschäftsleiter bei unternehmerischen Entscheidungen, wenn er:

1. Zum Zeitpunkt der Entscheidung vernünftigerweise annehmen durfte, auf Basis angemessener Informationen zu handeln,
2. Nicht von sachfremden Interessen geleitet war,
3. Zum Wohl der Gesellschaft handelte.

In der Krise gilt: Die Business Judgment Rule greift nur noch eingeschränkt. Je näher die Insolvenz, desto weniger Ermessen hat der Geschäftsführer — und desto mehr Pflichten rücken in den Vordergrund:

| Krisenstadium | BJR-Spielraum | Schwerpunkt-Pflicht | |---|---|---| | Normalbetrieb | Breit | Unternehmerische Gestaltung | | Strategiekrise | Mittel | Frühwarnsystem, § 1 StaRUG | | Liquiditätskrise | Eng | 13-Wochen-Planung, Gläubigerinfo | | Drohende ZU | Sehr eng | § 29 StaRUG prüfen, Berater hinzuziehen | | Eingetretene ZU | Null | § 15a InsO: Antragspflicht, § 15b InsO: Zahlungsverbot |

3. Beweislastumkehr nach § 93 Abs. 2 S. 2 AktG

§ 93 Abs. 2 S. 2 AktG enthält eine der empfindlichsten Regelungen des deutschen Gesellschaftsrechts: Im Haftungsprozess muss das Vorstandsmitglied beweisen, dass es die Sorgfalt eines ordentlichen und gewissenhaften Geschäftsleiters angewendet hat. Für GmbH-Geschäftsführer wird die Beweislastumkehr entsprechend angewandt (vgl. konkrete BGH-Linie, vor Ausgabe Aktenzeichen über dejure.org / openjur.de verifizieren).

• Wer keine Protokolle führt, kann seine Pflichterfüllung nicht beweisen.
• Wer keine Liquiditätsplanung vorhält, kann nicht nachweisen, dass er § 1 StaRUG erfüllt hat.
• Wer keine Berater hinzugezogen hat, kann den Sorgfaltsnachweis nicht mit Sachverstand belegen.

4. § 15b InsO — Zahlungsverbot nach Insolvenzreife

Seit dem 1. Januar 2021 (SanInsFoG) gilt das Zahlungsverbot des § 15b InsO: Nach Eintritt der Insolvenzreife darf der Geschäftsführer keine Zahlungen mehr leisten, die mit der Sorgfalt eines ordentlichen Kaufmanns nicht vereinbar sind. Erlaubt sind nur noch Zahlungen im gewöhnlichen Geschäftsgang. Verletzungen führen zur persönlichen Haftung.

5. Subsidiaritätsverhältnis StaRUG / InsO

Das StaRUG ist ein vorinsolvenzliches Instrument. Es schützt denjenigen, der rechtzeitig handelt — also bei drohender Zahlungsunfähigkeit (§ 18 InsO), nicht bei eingetretener. Das Verhältnis:

StaRUG-Zugang:    Drohende Zahlungsunfähigkeit (§ 18 InsO) — 24-Monats-Horizont
InsO-Pflicht:     Eingetretene Zahlungsunfähigkeit (§ 17 InsO) ODER Überschuldung (§ 19 InsO)
Drei-Wochen-Frist: Ab Kenntnis des Insolvenzgrundes

Wer den StaRUG-Zug verpasst, weil er zu spät erkannt hat, steht im InsO-Verfahren — und haftet nach § 15a, § 15b InsO persönlich.

Vorgehen

Schritt 1: Haftungsrisikocheck in der Krise

Jeder Geschäftsführer sollte in der Krise monatlich prüfen:

• [ ] Liegt eine aktuelle Liquiditätsplanung (min. 24 Monate) vor?
• [ ] Sind Gesellschafter und ggf. Aufsichtsrat informiert?
• [ ] Sind alle Berater (StB, WP, RA) eingebunden?
• [ ] Wurden Krisenmaßnahmen beschlossen und protokolliert?
• [ ] Ist die Insolvenzreife ausgeschlossen (aktuelles Gutachten)?
• [ ] Wurden keine masseschmälernden Zahlungen geleistet?

Schritt 2: Enthaftungsstrategie

Enthaftung durch Dokumentation und professionelle Begleitung:

1. Formal beschlossene Maßnahmenpläne mit Datum und Unterschrift
2. Externe Sachverständige (IDW S 6 Gutachten, Sanierungsberater)
3. Gesellschafterbeschlüsse über die Strategie
4. Bankkommunikation schriftlich und protokolliert
5. § 102 StaRUG Warnhinweise von Beratern empfangen und bestätigt

Schritt 3: D&O-Versicherung prüfen

D&O-Deckung in der Krise analysieren:

• Anzeigepflicht des Schadensfalls prüfen
• Ausschlussklauseln für wissentliche Pflichtverletzungen kennen
• Selbstbehalt nach § 93 Abs. 2 S. 3 AktG: mind. 10 % bis 150 % der Jahresvergütung

Templates

Muster: Haftungsrisiko-Protokoll (monatliche GF-Selbstprüfung)

Haftungsrisiko-Protokoll
Gesellschaft: [Firma]
Monat: [MM/JJJJ]
Erstellt von: [Name GF]

1. LIQUIDITÄTSLAGE
   Liquiditätsreichweite aktuell: [x] Monate
   Vormonat: [x] Monate
   Trend: [Verbesserung / stabil / Verschlechterung]

2. FRÜHWARNINDIKATOREN
   EBITDA lfd. Jahr: EUR [___] (Plan: EUR [___])
   Net-Debt/EBITDA: [x,xx]x
   Covenant-Headroom: [x] %

3. MASSNAHMEN
   Laufende Maßnahmen: [Beschreibung]
   Neu beschlossen: [Beschreibung]
   Verantwortlich: [Name]
   Frist: [Datum]

4. ESKALATION
   Gesellschafter informiert am: [Datum / noch nicht]
   AR informiert am: [Datum / nicht anwendbar]
   Berater (StB/WP/RA) informiert am: [Datum]

5. INSOLVENZREIFE-PRÜFUNG
   Zahlungsunfähigkeit eingetreten? [ ] Ja [ ] Nein
   Überschuldung eingetreten? [ ] Ja [ ] Nein
   Grundlage der Einschätzung: [eigene Analyse / Beratertestat / IDW S 11 Gutachten]

Unterschrift: _________________________ Datum: _____________

Muster: Beschluss Gesellschafterversammlung — Krisenmaßnahmenpaket

Niederschrift über Gesellschafterbeschluss

Gesellschaft: [Firma GmbH]
Datum: [TT.MM.JJJJ]
Anwesend: alle Gesellschafter / [x von y Anteilen]

Die Gesellschafterversammlung beschließt einstimmig / mit [x/y-Mehrheit]:

1. Die Geschäftsführung wird beauftragt, ein Krisenfrüherkennungssystem
   nach § 1 StaRUG und IDW PS 340 n.F. zu implementieren.
2. Es wird eine rollierende 24-Monats-Liquiditätsplanung eingeführt
   mit monatlicher Berichterstattung an die Gesellschafter.
3. Die Geschäftsführung wird ermächtigt, externe Restrukturierungsberater
   zu beauftragen.
4. Sanierungsmaßnahmen gemäß Anlage 1 werden genehmigt.

[Ort], [Datum]
Unterschriften aller Gesellschafter: _______________________

Fallstricke

1. **Ressortteilun