Betriebsstaette nach Art. 5 OECD-MA (mit BEPS und MLI)

Kernsachverhalt

Die Betriebsstaette ist der Aufhaenger fuer das Besteuerungsrecht am Unternehmensgewinn (Art. 7 MA). Ihre Reichweite wurde durch BEPS Aktion 7 und das MLI deutlich erweitert: Vertreterbetriebsstaette wird auch durch Provisionsmodelle und Marktmittler ausgeloest; Hilfs- und Vorbereitungstaetigkeiten muessen "vom Charakter her" Vorbereitungs- bzw. Hilfstaetigkeit sein; Anti-Fragmentierungsregelungen verhindern Aufsplittung. Dieser Skill prueft, ob Betriebsstaette vorliegt und welche Gewinne ihr zuzurechnen sind.

Kaltstart-Rueckfragen

1. Welche Art von Aktivitaet liegt im anderen Staat vor (Vertrieb, Produktion, Bauausfuehrung, IT, Lager, Mitarbeiterentsendung)?
2. Existiert dort eine feste Geschaeftseinrichtung (Buero, Werkstatt, Geschaeftsstelle, Server)?
3. Wie lang dauert die Aktivitaet (Bauausfuehrung 12 Monate, in vielen DBA abweichend — Schweiz/Oesterreich/Frankreich auch 9 oder 6 Monate)?
4. Ist Personal vor Ort, mit welchen Vollmachten?
5. Werden Vertraege mit Mandantenkunden vor Ort abgeschlossen oder regelmaessig vorbereitet?
6. Ist das DBA durch MLI angepasst (Anti-Fragmentierung Art. 13 MLI, erweiterte Vertreterbetriebsstaette Art. 12 MLI)?
7. Liegt eine Home-Office-Konstellation vor (Pandemie-Folgeregelungen oder Dauerregelung)?
8. Wer ist Auftraggeber, wer Auftragnehmer, wie laufen Rechnungen?

Rechtlicher Rahmen

Primaernormen

• Art. 5 OECD-MA 2017 — Betriebsstaettenbegriff.
• § 12 AO — innerstaatlicher Betriebsstaettenbegriff (weitergehend als DBA — bei Anwendungskonkurrenz DBA).
• § 13 AO — staendiger Vertreter.
• § 49 EStG — beschraenkte Steuerpflicht inkl. Betriebsstaetten-Tatbestand.
• § 1 Abs. 5 AStG — Gewinnabgrenzung Betriebsstaette (AOA — Authorised OECD Approach).
• Betriebsstaettengewinnaufteilungsverordnung (BsGaV) vom 13.10.2014.
• BMF-Schreiben zu Verwaltungsgrundsaetzen Betriebsstaettengewinnaufteilung vom 22.12.2016 (BStBl I 2017, 182) — aktuellen Stand im BMF-Veroeffentlichungsverzeichnis oder in freier amtlicher Quelle pruefen.
• MLI Art. 12, 13, 14, 15 — Anpassungen Betriebsstaette.

Leitentscheidungen und BMF-Schreiben

• Aktuelle BFH-Rechtsprechung zu Server-Betriebsstaette und Home-Office als Betriebsstaette in freier amtlicher Quelle abrufen (BFH I. Senat, Art. 5 OECD-MA).
• Konsultationsvereinbarungen Home-Office 2020/2021 und Folgeregelungen — aktuelle Fassung im BMF-Veroeffentlichungsverzeichnis pruefen.

Tatbestaende Betriebsstaette

Feste Geschaeftseinrichtung (Art. 5 Abs. 1)

• Geschaeftseinrichtung: jeder physische Ort (Buero, Halle, Stand, Sponsorflaeche).
• Festigkeit: raeumlich-funktional fest, also nicht jeden Tag woanders.
• Verfuegungsmacht: Unternehmen kontrolliert den Ort fuer seine Geschaefte.
• Aktivitaet: dort werden Geschaefte ausgefuehrt (Anwesenheit Personal oder automatische Anlagen).

Beispielliste (Art. 5 Abs. 2)

Ort der Leitung, Zweigniederlassung, Geschaeftsstelle, Fabrikationsstaette, Werkstaette, Bergwerk, Quelle.

Bauausfuehrung (Art. 5 Abs. 3)

• OECD-Standard 12 Monate.
• Viele deutsche DBA abweichend (Schweiz 12 Monate Art. 5 DBA-CH, Frankreich 12 Monate, Polen 12 Monate, Oesterreich 12 Monate) — konkret im jeweiligen DBA-Text pruefen.
• Zusammenrechnung verbundener Auftraege moeglich.

Ausnahmekatalog (Art. 5 Abs. 4)

Reine Vorbereitungs- oder Hilfstaetigkeiten begruenden keine Betriebsstaette: Lager, Vorrats- oder Ausstellungszwecke, Wareneinkauf, Informationsbeschaffung. MLI-Anpassung Art. 13 MLI: alle Taetigkeiten muessen "vom Charakter her" Vorbereitungs-/Hilfstaetigkeit sein. Anti-Fragmentierung verhindert Aufsplittung verbundener Taetigkeiten ueber mehrere Standorte.

Vertreterbetriebsstaette (Art. 5 Abs. 5/6)

• Klassisch: abhaengiger Vertreter, der Vollmacht zum Vertragsabschluss hat und sie gewoehnlich ausuebt.
• MLI Art. 12: erweitert auf Personen, die "gewoehnlich die Hauptrolle beim Zustandekommen von Vertraegen" spielen, auch ohne formale Abschlussvollmacht (Provisionsmodelle, Commissionnaires).
• Unabhaengiger Vertreter: Ausnahme nur, wenn wirtschaftlich und rechtlich unabhaengig — MLI verschaerft (verbundene Unternehmen nicht mehr unabhaengig).

Tochter ist nicht automatisch Betriebsstaette (Art. 5 Abs. 7)

• Aber: Faktische Geschaeftsleitung durch Mutter oder Personenidentitaet kann zusaetzlich BS begruenden.

Land-spezifisches

(Alle Zeitangaben verifizierungspflichtig — DBA-Text und MLI-Notification konsultieren.)

Workflow

Phase 1 — Tatbestand Betriebsstaette pruefen

1. Feste Geschaeftseinrichtung? Verfuegungsmacht, Festigkeit, Geschaeftstaetigkeit.
2. Wenn nicht: Bauausfuehrung mit ausreichender Dauer?
3. Wenn nicht: Vertreterbetriebsstaette? Vollmachtsumfang oder Hauptrolle?
4. Negative Liste pruefen — Anti-Fragmentierung beachten.

Phase 2 — Gewinnabgrenzung (AOA)

1. Functions performed, risks borne, assets used — Function-Risk-Asset-Analysis.
2. Dotationskapital ermitteln.
3. Dealings interne Geschaeftsbeziehungen markieren.
4. Verrechnungspreise nach Fremdvergleichsgrundsatz.
5. Dokumentation nach BsGaV.

Phase 3 — Quellensteuer und Steuerverfahren

1. Steuererklaerung Betriebsstaettenstaat.
2. Anlage AESt (Auslaendische Steuer) Deutschland.
3. Vermeidung Doppelbesteuerung: Freistellung oder Anrechnung.

Phase 4 — Compliance

1. Anzeigepflicht im Betriebsstaettenstaat (Local Filing).
2. Master File / Local File (§ 90 Abs. 3 AO).
3. Country-by-Country-Report bei Konzern.

Output

• Betriebsstaetten-Memo mit Subsumtion.
• Gewinnabgrenzungs-Schema (Functions, Risks, Assets, Dotationskapital).
• Hinweis-Liste Compliance-Pflichten beider Staaten.

Strategie und Praxis-Tipps

• Home-Office als Betriebsstaette erfordert Verfuegungsmacht des Arbeitgebers (regelmaessig nicht, da kein Mietverhaeltnis); aktuelle Konsultationsvereinbarungen (z.B. DBA-Oesterreich Home-Office-Memo) im BMF-Verzeichnis pruefen.
• Bei Bauausfuehrung Fristenlauf dokumentieren — Subunternehmer und Verkettungen zaehlen.
• Rechtsprechung: keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe über offizielle oder frei zugängliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.
• MLI Art. 12 (Vertreterbetriebsstaette erweitert) gilt nur, wenn beide Vertragsstaaten optiert haben — Notification konkret pruefen.
• Bei niedrig besteuerter Betriebsstaette: § 20 Abs. 2 AStG-Switch-Over droht.

Praktiker-Tipps "Schnell zum Bescheid"

• Bauausfuehrungs-Fristenlauf taggenau dokumentieren: Beginn (Vertragsschluss vs. Beginn der Baustelleneinrichtung — letzteres zaehlt im OECD-Kommentar), Unterbrechungen (Winterpause; bei DBA mit aktiviertem MLI Art. 14: 30-Tage-Unterbrechungen werden nicht abgezogen, sofern verbundene Auftraege). Excel-Pflicht.
• Verfuegungsmachts-Schwelle bei Home-Office: Mietvertrag des Arbeitgebers ueber Wohnraum oder dauerhafte Anweisung "ab heute hauptsaechlich Home-Office" macht Home-Office zur BS — Pruefer suchen genau diese Indizien in den Personalakten.
• Vertreterbetriebsstaette: Vertraege gegenchecken: nach MLI Art. 12 reicht die "Hauptrolle beim Zustandekommen". Pruefer schauen, ob Vertrieb vor Ort Quittungs- und Kundenkommunikationsbefugnis hat — Vertragsmuster und CRM-Datenanalyse.
• Lokales Filing nicht vergessen: viele Staaten verlangen vor Tag 1 Aktivitaet eine Anzeigemeldung (z.B. Frankr